Wat zegt de wet nu?
Volgens artikel 7:634 lid 1 BW bouwt een werknemer alleen vakantie op over de periode waarover hij recht heeft op loon. In de praktijk betekende dit dat:
- tijdens ziekte in beginsel gedurende twee jaar (soms drie jaar bij een loonsanctie) loon wordt doorbetaald
- in die periode ook vakantie-uren worden opgebouwd
- daarna de opbouw stopt, tenzij de werknemer weer arbeid gaat verrichten
Dat leek lange tijd het geldende uitgangspunt.
Uitspraak rechter
De kantonrechter Arnhem overwoog echter dat dit uitgangspunt in strijd is met Europees recht. Volgens het Europese recht hebben werknemers recht op jaarlijkse vakantie met behoud van loon, ongeacht of zij feitelijk arbeid verrichten en ongeacht of er nog sprake is van loondoorbetaling.
Het gevolg is dus dat werknemers vakantie blijven opbouwen gedurende de volledige ziekteperiode, zolang het dienstverband voortduurt.
Gevolgen voor werkgevers
Dit betekent dat werknemers in een slapend dienstverband of in de periode na 2 jaar ziekte aanspraak kunnen maken op opbouw van vakantiedagen. Denk aan situaties waarin:
- de werkgever het dienstverband slapend houdt na twee jaar ziekte
- de arbeidsovereenkomst niet direct kan worden beëindigd omdat UWV nog geen beslissing heeft genomen over de WIA-uitkering en de werknemer om die reden nog geen VSO wil tekenen
- de arbeidsovereenkomst pas later eindigt, bijvoorbeeld na opzegging via een ontslagvergunning met inachtneming van een opzegtermijn
Elke maand dat de arbeidsovereenkomst langer doorloopt na de wachttijd van twee jaar, bouwt de werknemer gemiddeld 2 tot 3 vakantiedagen per maand op. En die dagen moeten, net als de vakantiedagen die worden opgebouwd tijdens de periode van de loondoorbetalingsverplichting, bij einde dienstverband uitbetaald worden tegen 100% van het laatstverdiende loon, niet tegen 70%.
Belangrijk om te weten
- Dit oordeel opent de deur voor werknemers om met terugwerkende kracht alsnog vakantiedagen te claimen, tenzij er eerder finale kwijting is overeengekomen bij beëindiging.
- Rechters zijn verplicht nationaal recht dat in strijd is met Europees recht buiten toepassing te laten. Het is dus goed denkbaar dat ook andere rechters deze lijn gaan volgen.
- Voor werkgevers betekent dit een extra financiële last bij slapende dienstverbanden.
Advies aan werkgevers
Als werkgever doe je er verstandig aan om na twee jaar arbeidsongeschiktheid zo spoedig mogelijk het dienstverband te beëindigen. Daarbij adviseren wij om dit via een vaststellingsovereenkomst te doen, zodat er ook finale kwijting wordt afgesproken. Wil de werknemer niet meewerken aan een vaststellingsovereenkomst? Overweeg dan om gelijk een actueel oordeel te vragen bij de Arbodienst en vervolgens een ontslagaanvraag bij UWV in te dienen.
Gedeeltelijk ziek en blijven werken?
Ook als de werknemer (na 2 jaar ziekte) in een andere (passende) functie bij de werkgever kan
blijven werken, is het raadzaam een nieuwe arbeidsovereenkomst aan te gaan, zodat de oude ‘ziekteperiode’ wordt afgesloten. Voor de oude ziekteperiode wordt dan een vaststellingsovereenkomst gesloten.
Zo voorkomt de werkgever dat werknemers maanden- of zelfs jarenlang extra vakantiedagen opbouwen, die uiteindelijk tegen het volledige loon moeten worden uitbetaald.
Heb je vragen over een slapend dienstverband in combinatie met vakantieopbouw? Neem dan contact op met de arbeidsrechtspecialisten van Sigma. We denken graag met je mee!
